「商標法部分條文修正草案」，請審議案。

一、現行條文列為第一項，序文修正如下： (一)為統一本法用字，將「經」字修正為「得」。以使該條文與同法第七十條及第九十五條條文用字統一。 (二)本項各款所列情形，係定義侵害商標權之行為，本應適用同法第五條之規定，即「商標之使用，指為行銷之目的」，與本條現行條文之「為行銷目的」重複，爰予刪除。 二、新增第二項規定，由現行條文第七十條第三款移列修正： (一)為使民事及刑事規定之體例一致，參照同法現行條文第九十六條有關侵害證明標章權行為及製造標籤、包裝等準備或輔助侵權行為之罰則，於同條分項明定，爰將現行條文第七十條第三款有關商標侵權之準備或輔助行為之規定，移列修正。 (二)依跨太平洋夥伴協定（Trans-Pacific Partnership Agreement，TPP）第十八‧七四條規定，商標民事侵權行為以明知或可得而知（knowing，or with reasonable grounds to know）者，應負損害賠償責任。所謂可得而知應包含間接故意及有認識之過失。惟現行條文有關侵權之民事責任限於明知，而司法實務見解認為明知僅限於直接故意，從而無法對因間接故意及過失者，主張侵權行為，不符合前述TPP規定，爰刪除現行條文明知之文字，回歸一般民事侵權責任，以故意及過失為主觀歸責條件。 (三)本條修正重點之一，即為回歸商標法總則第五條規定之商標使用定義。故為求涵括侵權準備及輔助行為之態樣多元性，以杜絕爭議，爰將第五條之條文內「用於」移列修正為「使用」與「用於」併列。 (四)現行條文之「尚未與商品或服務結合之標籤、吊牌、包裝容器或與服務有關之物品」，僅指尚未與商品或服務結合之狀態，然而為行銷目的，並係供自己或他人侵害商標權之準備或輔助行為，應包含：製造、販賣、持有、陳列、輸出或輸入附有相同或近似於註冊商標的標籤、吊牌、包裝容器或服務有關的物品。爰予修正，以資明確。 (五)另本項規範之行為，例如製造或販賣附有他人商標之包裝容器或與服務有關之物品，與第五條第一項第一款規定，已將商品置入包裝容器內販賣；或同條第三款將附有商標之菜單、價目表、餐具使用於所提供餐廳服務時，已屬商標之使用不同。又現行條文第七十條第三款，係就使用相同或近似商標於同一或類似商品或服務之準備或輔助侵權行為加以規範，修正移列為本項規定，仍維持現行規範範圍，有別於修正條文第九十五條第二項及第九十六條第二項，僅限於同一商品或服務方有刑事罰之規定，併予敘明。 三、新增第三項規定本草案第六十八條所定仿冒商標標籤等行為侵權行為，與第九十五條第二項及第九十六條第二項，同屬商標侵權之準備及輔助行為，故應就透過網際網路進行販賣交易者，予以明定。

現行條文第三款移列修正條文第六十八條第二項，爰予刪除。另，同法第七十條第一款及第二款則係定義著名商標之視為侵害規定，為例外保護原則，構成要件較為嚴格，故仍維持現行條文，限於「明知」所為者。

一、同本草案第六十八條條文修正方式。本項各款係明定侵害商標權罰責所涉及之商標使用行為，自應適用本法總則章第五條之規定，亦即，商標之使用以行銷目的為前提。現行條文之「為行銷目的」應屬重複規定，爰予刪除，並酌作文字修正。 二、增訂第二項： (一)跨太平洋夥伴協定（TPP）第十八‧七七條第三項明定，對於具商業規模之仿冒相同或無法相區別商標（identical to, or cannot be distinguished from）之標籤或包裝而為用於他人註冊商標同一商品或服務者，應訂有刑事處罰規定；又依刑罰明確性原則，明定本項構成要件係指以行銷目的而製造、販賣、持有、陳列、輸出或輸入仿冒標籤、包裝等行為，對於非商業或非交易過程中製造、陳列標籤等行為，則不該當本項規範。 (二)鑒於本法並無上開跨太平洋夥伴協定所定無法相區別商標之用語，且參酌司法實務案例，成立本條第一項、第九十六條或第九十七條之罪者，多以使用近似程度較高之商標於同一或類似程度較高之商品或服務，有致相關消費者混淆誤認之虞時，始課予行為人刑事處罰。另參考日本商標法與德國商標法有關仿造商標標籤或包裝容器等相關條文之規定，亦以相同或近似於註冊商標為範圍，其司法實務對於侵權案件之認定，與我國法院相同，係採較高之近似標準。因此，本項罰則雖及於近似商標概念，在司法實務操作上，應不致有擴大適用之疑慮。 (三)本項之罰則規定，係針對商標侵權之準備及輔助行為性質為特別規範，因目前司法實務係以刑法第二百五十三條、第二百一十條、第二百一十六條、第三百三十九條等仿造商標標籤罪、（行使）偽造私文書罪、詐欺罪等，科以較高刑度，增訂本項規定，可回歸適用本法。 三、增訂第三項。鑒於利用網際網路進行販賣交易情形甚為普遍，為免生適用疑義，爰明定第二項行為如係透過電子媒體或網路方式為之者，亦屬規範禁止之行為。

一、第一項修正。本項係明定侵害證明標章權罰責所涉及之標章使用行為，依同法第十七條準用第五條之規定，證明標章之使用以行銷目的為前提，與現行條文之「為行銷目的」重複，爰予刪除，並酌作文字修正。 二、第二項修正。理由除同修正條文第九十五條第二項外，另補充說明如下： (一)現行條文第二項所處罰之行為，並未涵蓋跨太平洋夥伴協定（TPP）第十八‧七七條第三項仿冒商標標籤、包裝之輸入行為，爰參考修正條文第九十五條第二項，增列規範之行為態樣並酌作文字修正。 (二)現行條文第二項之主觀要件限於「明知」，司法實務見解僅限於直接故意而不包含間接故意，並不符合跨太平洋夥伴協定（TPP）第十八‧七七條第三項處罰故意之規範，爰刪除明知之文字，回歸一般刑事處罰以故意為要件之原則。 (三)本項新增條文同第九十五條第二項之新增修正條文，皆屬侵權準備及輔助行為，故為求符合比例原則，明定一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下罰金。 三、增訂第三項。鑒於利用網際網路進行販賣交易情形甚為普遍，為免生適用疑義，爰明定第二項之行為如係透過電子媒體或網路方式為之者，亦屬規範禁止之行為。

一、現行條文前段列為第一項，並修正如下： (一)現行條文之主觀要件限於明知，不符跨太平洋夥伴協定（TPP）第十八‧七七條規定，爰刪除明知之文字，回歸一般刑事處罰以故意為要件之原則，並酌作文字修正。 (二)配合修正條文第九十五條及第九十六條新增第二項規定，酌作文字修正。 二、第二項由現行條文後段移列。為明確規範本條之販賣、持有、陳列、輸出或輸入者行為中，如係透過電子媒體或網路方式為之者亦屬規範禁止之行為，爰參照修正條文第九十五條及第九十六條之體例移列，並酌作文字修正。